【策略】申請(qǐng)人應(yīng)如何面對(duì)商標(biāo)同日申請(qǐng)？

絕大部分商標(biāo)申請(qǐng)人對(duì)商標(biāo)的同日申請(qǐng)比較困惑，甚至想不通為什么出現(xiàn)這樣的情況。由于對(duì)相關(guān)法律法規(guī)的了解有限，對(duì)同日申請(qǐng)構(gòu)成要件的理解存在偏差，對(duì)相關(guān)處理程序認(rèn)識(shí)模糊，如何應(yīng)對(duì)商標(biāo)同日申請(qǐng)問題往往成為申請(qǐng)人的“痛點(diǎn)”和“爆發(fā)點(diǎn)”。下面筆者結(jié)合工作實(shí)踐和具體案例，談?wù)勆暾?qǐng)人應(yīng)如何應(yīng)對(duì)此種情況。

1、提交商標(biāo)使用證據(jù)，證明已經(jīng)使用或在先使用

如果出現(xiàn)商標(biāo)同日申請(qǐng)的情況，商標(biāo)局首先會(huì)向涉及同日申請(qǐng)的申請(qǐng)人發(fā)出商標(biāo)注冊(cè)同日申請(qǐng)補(bǔ)送使用證據(jù)通知書。申請(qǐng)人需在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)書面提供商標(biāo)的實(shí)際使用證據(jù)。所謂實(shí)際使用證據(jù)，根據(jù)《商標(biāo)法實(shí)施條例》第三條的規(guī)定，包括將商標(biāo)用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上，或者將商標(biāo)用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動(dòng)中的證據(jù)。對(duì)于申請(qǐng)人來講，提供使用證據(jù)環(huán)節(jié)有幾個(gè)要點(diǎn)，即及時(shí)性、有效性、歷史性，下面舉例說明。

案例一：某公司委托商標(biāo)事務(wù)所代理申請(qǐng)注冊(cè)某商標(biāo)，相關(guān)事項(xiàng)由法定代表人親自負(fù)責(zé)。商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)收到商標(biāo)注冊(cè)同日申請(qǐng)補(bǔ)送使用證據(jù)通知書后立即聯(lián)系該公司提供商標(biāo)實(shí)際使用證據(jù)事宜。由于該公司法定代表人出差在外且無其他聯(lián)系方式，導(dǎo)致聯(lián)系困難，代理機(jī)構(gòu)雖多方努力，該公司仍遲遲不能告知相關(guān)情況。待恢復(fù)聯(lián)系并溝通情況后，該公司發(fā)現(xiàn)通知時(shí)限將盡，只得草草準(zhǔn)備相關(guān)證明材料并寄出，導(dǎo)致商標(biāo)局未予采信。

案例二：A公司與B公司的商標(biāo)同日申請(qǐng)。A公司在收到商標(biāo)注冊(cè)同日申請(qǐng)補(bǔ)送使用證據(jù)通知書后，隨即收集整理相關(guān)使用證據(jù)并及時(shí)寄送給商標(biāo)局。寄送的證據(jù)中，包含了該公司生產(chǎn)相關(guān)商品的內(nèi)部提貨單、產(chǎn)品質(zhì)量控制流程、購(gòu)銷合同復(fù)印件等。而B公司也在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)提供了商標(biāo)的使用證據(jù)，包括公司成立的批文、帶商標(biāo)的商品廣告宣傳冊(cè)，甚至直接提供了一個(gè)帶有申請(qǐng)商標(biāo)的產(chǎn)品實(shí)物。此案例中，A公司提供的證據(jù)，相較B公司提供的直接使用證據(jù)，或是效力不足（相關(guān)商品而非指定商品，且提貨單等為內(nèi)部文書），或是不具有法律效力（購(gòu)銷合同復(fù)印件未經(jīng)過公證無法律效力），因此處于不利地位。

案例三：C公司與D公司的商標(biāo)同日申請(qǐng)。C公司與D公司均提供了在該服務(wù)類別上的使用證據(jù)，經(jīng)商標(biāo)局認(rèn)定皆為有效證據(jù)。則重點(diǎn)轉(zhuǎn)到兩個(gè)公司的商標(biāo)使用時(shí)間方面。實(shí)際上C公司早于D公司使用該商標(biāo)，但在其提供的證據(jù)中未能反映出來，致使商標(biāo)局無法判定C公司先于D公司使用該商標(biāo)。

2、爭(zhēng)取友好協(xié)商達(dá)成共識(shí)，明確約定相關(guān)權(quán)責(zé)

在提供的證據(jù)皆無效或不能證明使用在先的情況下，商標(biāo)局將向各申請(qǐng)人發(fā)出商標(biāo)注冊(cè)同日申請(qǐng)協(xié)商通知書，要求各申請(qǐng)人就同日申請(qǐng)商標(biāo)進(jìn)行協(xié)商。申請(qǐng)人需要就涉及同一天申請(qǐng)的商品或服務(wù)內(nèi)容進(jìn)行協(xié)商，保留一方的申請(qǐng)而放棄另一方（幾方）的申請(qǐng)。值得注意的是，申請(qǐng)人之間就同時(shí)申請(qǐng)達(dá)成的協(xié)議可以是有償?shù)膮f(xié)議，也可以是無償?shù)膮f(xié)議，但必須符合相關(guān)的法律規(guī)定并在規(guī)定的時(shí)限內(nèi)向商標(biāo)局提交有效的協(xié)議文本。下面舉例說明相關(guān)情況。

案例一：A公司與B公司在第9類（電子計(jì)算機(jī)等）的“計(jì)算機(jī)磁盤、鼠標(biāo)（數(shù)據(jù)處理設(shè)備）、燈箱、唱片”上同一天提出商標(biāo)申請(qǐng)，均未提供使用證據(jù)，進(jìn)入?yún)f(xié)商程序。A公司與B公司達(dá)成協(xié)議，A公司放棄“計(jì)算機(jī)磁盤”上的申請(qǐng)，保留其他商品申請(qǐng)，并向商標(biāo)局提供了協(xié)議。本案例中“計(jì)算機(jī)磁盤”與“鼠標(biāo)（數(shù)據(jù)處理設(shè)備）”同屬0901類似群，為近似商品。因此A公司、B公司的協(xié)議中約定各自保留兩種近似商品之一是明顯不符合相關(guān)法規(guī)的。此協(xié)議屬于無效協(xié)議。

案例二：C公司與D公司就同一天申請(qǐng)的某商標(biāo)達(dá)成初步意向，約定C公司放棄相關(guān)商品，并由D公司給與兩萬元補(bǔ)償費(fèi)用。雙方將草簽的協(xié)議文本寄送至商標(biāo)局，商標(biāo)局認(rèn)為該協(xié)議文本非正式協(xié)議，無公司印章及法人簽章，屬無效協(xié)議，要求兩公司發(fā)送正式有效的合同原件。但因雙方未能就合同細(xì)節(jié)及付款方式達(dá)成一致，在時(shí)限內(nèi)無法向商標(biāo)局提供正式有效的合同文本，致使協(xié)商失敗。

案例三：同處長(zhǎng)春的E公司與F公司在第11類（照明、加熱設(shè)備等）的“鍋爐、暖氣片”上同一天提出商標(biāo)申請(qǐng)。而兩家公司的主營(yíng)業(yè)務(wù)分別為“鍋爐”“暖氣片”，并無沖突。因兩公司對(duì)商標(biāo)同一天申請(qǐng)相關(guān)規(guī)定不了解，錯(cuò)失了提供實(shí)際使用證據(jù)的時(shí)間。E公司主動(dòng)聯(lián)系F公司要求協(xié)商解決，但因F公司法定代表人出差在外而無法正式接觸。直到協(xié)商期限屆滿前，雙方終于見面協(xié)商并達(dá)成共識(shí)，并趕在最后時(shí)限時(shí)向商標(biāo)局送達(dá)了有效的合同文本，差一點(diǎn)因誤期而使協(xié)商無效。

3、備齊相關(guān)材料，準(zhǔn)時(shí)參加現(xiàn)場(chǎng)抽簽

如果在規(guī)定時(shí)間內(nèi)協(xié)商未果或未能提供有效合同，商標(biāo)局將向各方申請(qǐng)人發(fā)出商標(biāo)同日申請(qǐng)抽簽通知書，要求各申請(qǐng)人在規(guī)定的時(shí)間攜帶相關(guān)材料到指定地點(diǎn)參加商標(biāo)同日申請(qǐng)抽簽。商標(biāo)局一般情況下在上半年、下半年各組織一次同日申請(qǐng)情形抽簽，也有臨時(shí)增加抽簽次數(shù)的情況。申請(qǐng)人在收到通知書后，務(wù)必嚴(yán)格按照商標(biāo)注冊(cè)同日申請(qǐng)抽簽通知書及商標(biāo)注冊(cè)同日申請(qǐng)抽簽須知準(zhǔn)備齊全相關(guān)材料，準(zhǔn)時(shí)參加現(xiàn)場(chǎng)抽簽決定商標(biāo)歸屬，相關(guān)注意事項(xiàng)舉例說明。

案例一：同處沈陽的A公司與B公司在第35類（廣告、商業(yè)經(jīng)營(yíng)等）服務(wù)項(xiàng)目上統(tǒng)一填申請(qǐng)某商標(biāo)，均接到商標(biāo)局發(fā)出的商標(biāo)注冊(cè)同日申請(qǐng)抽簽通知書及商標(biāo)注冊(cè)同日申請(qǐng)抽簽須知，要求其在某日參加商標(biāo)局組織的同日申請(qǐng)抽簽。但直到抽簽截止時(shí)間結(jié)束，雙方均未到場(chǎng)。商標(biāo)局視為雙方均放棄了同日申請(qǐng)的商標(biāo)，同時(shí)駁回了雙方的申請(qǐng)。

案例二：杭州某公司與日本某公司在第11類（照明、加熱設(shè)備等）商品上同一天申請(qǐng)，并進(jìn)行到同日申請(qǐng)抽簽程序。同日申請(qǐng)抽簽當(dāng)日，杭州某公司委托商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)按時(shí)到場(chǎng)并完整提交了相關(guān)材料，日本某公司既未親自到場(chǎng)也未委托商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)到場(chǎng)。杭州某公司因日本公司棄權(quán)，自然中簽。

案例三：C公司與D公司因在某類商品上商標(biāo)同日申請(qǐng)，參加在北京商標(biāo)大樓進(jìn)行的同日申請(qǐng)抽簽。C公司系北京本地公司，到場(chǎng)后隨即提交了完整的相關(guān)材料，通過審核并等待抽簽。D公司系外地企業(yè)，由該公司工作人員持相關(guān)材料參加抽簽。商標(biāo)局在審核材料時(shí)，發(fā)現(xiàn)D公司提供的材料缺失嚴(yán)重且已有材料也不符合相關(guān)要求，當(dāng)即要求該公司人員在截止時(shí)間前提供完整合規(guī)的材料，否則視為放棄抽簽。結(jié)果直到抽簽結(jié)束，D公司仍未提供完整合規(guī)材料，C公司自然中簽。

抽簽結(jié)束后，商標(biāo)局將根據(jù)抽簽結(jié)果（抽簽中簽、自然中簽、均未到場(chǎng)放棄），對(duì)同日申請(qǐng)的商標(biāo)進(jìn)行初步審定或駁回（部分駁回）。對(duì)于同日申請(qǐng)的駁回（部分駁回），申請(qǐng)人還可以依據(jù)應(yīng)對(duì)一般駁回、部分駁回的情況，提出駁回復(fù)審的請(qǐng)求，并對(duì)對(duì)方商標(biāo)提出異議。但一般來講，如果該商標(biāo)同一天申請(qǐng)的整個(gè)程序流程無明顯瑕疵差錯(cuò)，駁回復(fù)審的要求基本不可能獲得商評(píng)委的支持。

商標(biāo)同日申請(qǐng)的相關(guān)規(guī)定

《商標(biāo)法實(shí)施條例》第十九條規(guī)定：“兩個(gè)或者兩個(gè)以上的申請(qǐng)人，在同一種商品或者類似商品上，分別以相同或者近似的商標(biāo)在同一天申請(qǐng)注冊(cè)的，各申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)自收到商標(biāo)局通知之日起30日內(nèi)提交其申請(qǐng)注冊(cè)前在先使用該商標(biāo)的證據(jù)。同日使用或者均未使用的，各申請(qǐng)人可以自收到商標(biāo)局通知之日起30日內(nèi)自行協(xié)商，并將書面協(xié)議報(bào)送商標(biāo)局；不愿協(xié)商或者協(xié)商不成的，商標(biāo)局通知各申請(qǐng)人以抽簽的方式確定一個(gè)申請(qǐng)人，駁回其他人的注冊(cè)申請(qǐng)。商標(biāo)局已經(jīng)通知但申請(qǐng)人未參加抽簽的，視為放棄申請(qǐng)，商標(biāo)局應(yīng)當(dāng)書面通知未參加抽簽的申請(qǐng)人。”

可見，兩個(gè)或者兩個(gè)以上的申請(qǐng)人，在同一種商品（服務(wù)）或者類似商品（服務(wù)）上，以相同或者近似的商標(biāo)，在相同日期申請(qǐng)注冊(cè)的情況，可被視為商標(biāo)同日申請(qǐng)。需要注意的是，構(gòu)成同日申請(qǐng)有四個(gè)要件：一是有兩個(gè)及以上不同名義的商標(biāo)申請(qǐng)人，二是所申請(qǐng)商標(biāo)在相同或近似的商品（服務(wù)）上，三是所申請(qǐng)商標(biāo)相同或近似，四是申請(qǐng)的日期相同。

對(duì)于出現(xiàn)商標(biāo)同日申請(qǐng)的情況，商標(biāo)局首先會(huì)要求申請(qǐng)人在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)提供實(shí)際使用證據(jù)。如證據(jù)無效或未能提供證據(jù)，商標(biāo)局將要求各申請(qǐng)人就同日申請(qǐng)的商標(biāo)進(jìn)行協(xié)商。如協(xié)商未果，商標(biāo)局將組織各方申請(qǐng)人參加商標(biāo)同日申請(qǐng)抽簽，并根據(jù)抽簽結(jié)果確定在先申請(qǐng)權(quán)的歸屬。

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